ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 2 декабря 2010 г. N 69-Д10-21

 

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Колышницына А.С.

судей Воронова А.В., Кузьмина Б.С.

при секретаре Смирнове А.В.

рассмотрела в судебном заседании от 2 декабря 2010 года надзорную жалобу осужденного Мишина А.С. на приговор Пыть-Яхского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 ноября 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2009 года и постановление президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9 апреля 2010 года.

По приговору Пыть-Яхского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 ноября 2008 года

Мишин А.С. <...> судимый:

- 12 ноября 2002 года Клинцовским районным судом Тюменской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы;

- 4 декабря 2006 года г. Пыть-Яхским городским судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы; освобожден 30 ноября 2007 года условно-досрочно на 2 месяца 23 дня,

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ за совершение четырех преступлений к 1 году лишения свободы за каждое; по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 30 000 рублей; по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 30 000 рублей.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2009 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9 апреля 2010 года приговор и кассационное определение в отношении Мишина А.С. изменены.

В части осуждения Мишина А.С. по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ за действия, совершенные 20 мая 2008 года, 24 мая 2008 года, 27 мая 2008 года, судебные решения отменены, дело прекращено за отсутствием в его действиях состава преступления на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступление от 16 мая 2008 года), ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступления от 11 июня 2008 года), путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Мишину А.С. назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 30 000 рублей.

Заслушав доклад судьи Воронова А.В., мнение прокурора Гулиева А.Г. об оставлении судебных постановлений без изменения, Судебная коллегия

 

установила:

 

По приговору суда, с учетом внесенных изменений, Мишин А.С. признан виновным и осужден за пособничество в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере и за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступления совершены 16 мая 2008 года и 11 июня 2008 года <...> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Мишин А.С. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений, указывая, что со стороны работников правоохранительных органов имела место провокация, сбытом наркотических средств он не занимался, в основу приговора положены недопустимые доказательства. Ставит вопрос об отмене судебных постановлений в части его осуждения за действия, совершенные 11 июня 2008 года, при этом не оспаривает обоснованность осуждения его по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.

Действия осужденного Мишина А.С., выразившиеся в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, имевшие место 11 июня 2008 года, обоснованно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку установлено, что он приобрел и хранил до своего задержания 11 июня 2008 года без цели сбыта героиносодержащую смесь массой не менее 1,995 гр.

Вопреки доводам надзорной жалобы, в отношении преступления, совершенного Мишиным А.С. 16 мая 2008 года, фактические обстоятельства дела судом также установлены правильно, действия Мишина А.С. верно квалифицированы по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ как пособничество в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Суд, основываясь на совокупности исследованных доказательств, правильно исходил из того, что решение о проведении оперативного эксперимента 16 мая 2008 года с участием свидетеля С. соответствовало положениям Федерального закона от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", а сам оперативный эксперимент проведен в установленном законом порядке.

Из материалов дела видно, что предварительное согласие Мишина А.С. на участие в действиях по приобретению для С. наркотического средства было получено в отсутствие каких-либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства к совершению преступления со стороны указанного свидетеля.

При таких данных следует признать, что умысел осужденного на совершение преступления сформировался вне зависимости от деятельности оперативных сотрудников милиции и лица, участвовавшего в оперативном эксперименте.

По этим же основаниям, а также с учетом того, что действия Мишина А.С, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, фактически пресечены 11 июня 2008 года, когда у Мишина А.С. впервые было изъято наркотическое средство массой 1,995 гр., и когда впервые наркотическое средство в размере 2,283 гр. он непосредственно передал С., что имело значение для дела, в том числе для процессуального закрепления факта реализации им преступного умысла, Судебная коллегия не может согласиться с доводами надзорной жалобы осужденного о том, что его участие 11 июня 2008 года в приобретении для С. героина было спровоцировано сотрудниками милиции, и что выводы суда по этим событиям основаны на недопустимых доказательствах.

Вместе с тем, квалифицируя содеянное Мишиным А.С. в данной части по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, суд первой инстанции не учел, что согласно материалам дела, умыслом Мишина А.С. охватывалось только лишь оказание им, как посредником, помощи С. в приобретении на ее деньги героина, а не сбыт наркотического средства, и предварительная договоренность об оказании С. помощи в приобретении наркотического средства была у Мишина А.С. не со сбытчиком, а с приобретателем. Поэтому эти действия Мишина А.С. суду следовало квалифицировать по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, предусматривающие ответственность за пособничество в приобретении наркотического средства без цели сбыта в крупном размере, чего не сделано.

Данная ошибка не была устранена судебной коллегией по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры при кассационном рассмотрении уголовного дела и президиумом суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры при рассмотрении дела в порядке надзора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия

 

определила:

 

надзорную жалобу осужденного Мишина А.С. удовлетворить частично.

Приговор Пыть-Яхского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 ноября 2008 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2009 года и постановление президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9 апреля 2010 года в отношении Мишина А.С. изменить.

Переквалифицировать действия Мишина А.С. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ от 08.12.2003 г.), назначив наказание в виде лишения свободы на срок 2 (два) года.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Мишину А.С. наказание в виде лишения свободы на срок 3 (три) года в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.