ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 2 декабря 2010 г. N 69-Д10-21
Судебная коллегия по уголовным делам
Верховного Суда Российской Федерации в составе:
председательствующего Колышницына
А.С.
судей Воронова А.В., Кузьмина Б.С.
при секретаре Смирнове А.В.
рассмотрела в
судебном заседании от 2 декабря 2010 года надзорную жалобу осужденного Мишина
А.С. на приговор Пыть-Яхского городского суда
Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 ноября 2008 года,
кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда
Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2009 года и
постановление президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9
апреля 2010 года.
По приговору Пыть-Яхского
городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 ноября 2008
года
Мишин А.С. <...> судимый:
- 12 ноября 2002 года Клинцовским
районным судом Тюменской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 2 годам 1 месяцу
лишения свободы;
- 4 декабря 2006 года г. Пыть-Яхским городским судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году
6 месяцам лишения свободы; освобожден 30 ноября 2007 года условно-досрочно на 2
месяца 23 дня,
осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК
РФ за совершение четырех преступлений к 1 году лишения свободы за каждое; по ч.
3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения
свободы со штрафом в размере 30 000 рублей; по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году
лишения свободы.
На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по
совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно
назначено 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со
штрафом в размере 30 000 рублей.
Кассационным определением судебной
коллегии по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от
18 февраля 2009 года приговор оставлен без изменения.
Постановлением
президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9 апреля 2010
года приговор и кассационное определение в отношении Мишина А.С. изменены.
В части осуждения Мишина
А.С. по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ за действия, совершенные 20 мая 2008
года, 24 мая 2008 года, 27 мая 2008 года, судебные решения отменены, дело
прекращено за отсутствием в его действиях состава преступления на основании п.
2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ.
В соответствии с ч.
3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 1
ст. 228 УК РФ (преступление от 16 мая 2008 года), ч. 3 ст. 30, п. "б"
ч. 2 ст. 228-1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ (преступления от 11 июня 2008 года),
путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Мишину А.С. назначено 6 лет лишения свободы
в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 30 000 рублей.
Заслушав доклад судьи Воронова А.В.,
мнение прокурора Гулиева А.Г. об оставлении судебных постановлений без
изменения, Судебная коллегия
установила:
По приговору суда,
с учетом внесенных изменений, Мишин А.С. признан виновным и осужден за
пособничество в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта
наркотического средства в крупном размере, за покушение на незаконный сбыт
наркотического средства в крупном размере и за незаконное приобретение и
хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.
Преступления совершены 16 мая 2008 года и
11 июня 2008 года <...> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Мишин А.С.
оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных
решений, указывая, что со стороны работников правоохранительных органов имела
место провокация, сбытом наркотических средств он не занимался, в основу
приговора положены недопустимые доказательства. Ставит вопрос об отмене
судебных постановлений в части его осуждения за действия, совершенные 11 июня
2008 года, при этом не оспаривает обоснованность осуждения его по ч. 1 ст. 228
УК РФ.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив
доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные постановления
подлежащими изменению по следующим основаниям.
Действия
осужденного Мишина А.С., выразившиеся в незаконном приобретении и хранении без
цели сбыта наркотического средства в крупном размере, имевшие место 11 июня
2008 года, обоснованно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, поскольку
установлено, что он приобрел и хранил до своего задержания 11 июня 2008 года
без цели сбыта героиносодержащую смесь массой не
менее 1,995 гр.
Вопреки доводам
надзорной жалобы, в отношении преступления, совершенного Мишиным А.С. 16 мая
2008 года, фактические обстоятельства дела судом также установлены правильно,
действия Мишина А.С. верно квалифицированы по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ
как пособничество в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта
наркотического средства в крупном размере.
Суд, основываясь на совокупности
исследованных доказательств, правильно исходил из того, что решение о
проведении оперативного эксперимента 16 мая 2008 года с участием свидетеля С.
соответствовало положениям Федерального закона от 12 августа 1995 года "Об
оперативно-розыскной деятельности", а сам оперативный эксперимент проведен
в установленном законом порядке.
Из материалов дела видно, что
предварительное согласие Мишина А.С. на участие в
действиях по приобретению для С. наркотического средства было получено в
отсутствие каких-либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства к
совершению преступления со стороны указанного свидетеля.
При таких данных следует признать, что
умысел осужденного на совершение преступления сформировался вне зависимости от
деятельности оперативных сотрудников милиции и лица, участвовавшего в
оперативном эксперименте.
По этим же основаниям, а также с учетом
того, что действия Мишина А.С, связанные с незаконным
оборотом наркотических средств, фактически пресечены 11 июня 2008 года, когда у
Мишина А.С. впервые было изъято наркотическое средство массой 1,995 гр., и
когда впервые наркотическое средство в размере 2,283 гр. он непосредственно
передал С., что имело значение для дела, в том числе для процессуального
закрепления факта реализации им преступного умысла, Судебная коллегия не может
согласиться с доводами надзорной жалобы осужденного о том, что его участие 11
июня 2008 года в приобретении для С. героина было спровоцировано сотрудниками
милиции, и что выводы суда по этим событиям основаны на недопустимых
доказательствах.
Вместе с тем,
квалифицируя содеянное Мишиным А.С. в данной части по ч. 3 ст. 30, п.
"б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт
наркотического средства в крупном размере, суд первой инстанции не учел, что
согласно материалам дела, умыслом Мишина А.С. охватывалось только лишь оказание
им, как посредником, помощи С. в приобретении на ее деньги героина, а не сбыт наркотического средства, и предварительная
договоренность об оказании С. помощи в приобретении наркотического средства
была у Мишина А.С. не со сбытчиком, а с
приобретателем. Поэтому эти действия Мишина А.С. суду следовало квалифицировать
по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ, предусматривающие ответственность за
пособничество в приобретении наркотического средства без цели сбыта в крупном
размере, чего не сделано.
Данная ошибка не была устранена судебной
коллегией по уголовным делам суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры
при кассационном рассмотрении уголовного дела и президиумом суда
Ханты-Мансийского автономного округа - Югры при рассмотрении дела в порядке
надзора.
На основании изложенного, руководствуясь
ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия
определила:
надзорную жалобу осужденного Мишина А.С. удовлетворить частично.
Приговор Пыть-Яхского
городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10 ноября 2008
года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам суда
Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 18 февраля 2009 года и
постановление президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 9
апреля 2010 года в отношении Мишина А.С. изменить.
Переквалифицировать действия Мишина А.С.
с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228-1 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст.
228 УК РФ (в ред. ФЗ от 08.12.2003 г.), назначив наказание в виде лишения
свободы на срок 2 (два) года.
В соответствии с ч.
2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 1
ст. 228 УК РФ, ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, путем
частичного сложения назначенных наказаний, назначить Мишину А.С. наказание в
виде лишения свободы на срок 3 (три) года в исправительной колонии строгого режима.
В остальном судебные решения оставить без
изменения.