ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 13 февраля 2009 г. N 15747/08

 

О ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ

ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Андреева Е.И., судей Чистякова А.И., Юхнея М.Ф., рассмотрев в судебном заседании заявление Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 05.05.2008 по делу N А25-352/08-5, постановления Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2008 и постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.09.2008 по тому же делу,

 

установила:

 

общество с ограниченной ответственностью "Кавказская региональная компания по реализации газа" (г. Пятигорск, далее - ООО "Кавказрегионгаз", общество) обратилось в Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее - антимонопольный орган) от 27.12.2007 и предписания от 27.12.2007 N 31 о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.

Оспариваемым решением антимонопольный орган признал общество нарушившим статью 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) в части навязывания открытому акционерному обществу "Черкесская СМПМК-1" (далее - ОАО "Черкесская СМПМК-1") невыгодных условий договора.

Предписанием от 27.12.2007 антимонопольный орган обязал общество прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и в срок до 20.01.2008 исключить из договора с ОАО "Черкесская СМПМК-1" условия поставки газа, противоречащие Правилам поставок газа в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа, Правила), о штрафных коэффициентах 1,9 и 1,5, о введении неустановленных нормативными правовыми актами неустоек за невыборку газа, о режимах потребления газа, об авансовом платеже за потребляемый газ в размере 100%.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "Черкесская СМПМК-1".

Решением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 05.05.2008 решение антимонопольного органа признано недействительным в части признания общества нарушившим антимонопольное законодательство действиями по включению в договор поставки газа с ОАО "Черкесская СМПМК-1" от 01.08.2007 условий по навязыванию режимов потребления газа и установлению неустойки за выборку газа.

Предписание антимонопольного органа судом первой инстанции признано недействительным в части обязания общества исключить из договора поставки условия о навязывании режимов потребления газа, об установлении неустоек за невыборку газа и об авансовом платеже за потребляемый газ.

В удовлетворении требований о признании недействительными решения антимонопольного органа в части вывода о нарушении обществом антимонопольного законодательства действиями по включению в договор поставки газа условия о применении повышающих тариф коэффициентов за сверхнормативное потребление газа и предписания, касающееся этой части решения, суд отказал.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2008 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановлением от 11.09.2008 принятые по делу судебные акты в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменил, решение и предписание антимонопольного органа признал недействительными в полном объеме, в том числе и в части, обязывающей общество исключить из договора поставки газа условие о штрафных коэффициентах - 1,5 и 1,9.

В заявлении о пересмотре в порядке надзора судебных актов, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, антимонопольный орган просит их отменить, ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права.

Рассмотрев заявление антимонопольного органа и представленные документы, изучив материалы указанного дела, коллегия судей усматривает наличие оснований для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления суда кассационной инстанции.

Суды первой и апелляционной инстанций, принимая судебные акты, исходили из оценки материалов дела, содержания договора и указали на то, что условия договора о введении неустоек за невыборку газа, о режиме потребления газа и об авансовом платеже за потребляемый газ не противоречат требованиям законодательства и нормативным правовым актам, регулирующим отношения в сфере газоснабжения.

Условие о применении повышающих тариф коэффициентов за сверхнормативное потребление газа (пункт 3.5 договора) судами квалифицированы как нарушение антимонопольного законодательства, поскольку они применяются при тех же условиях (сверхдоговорное потребление) и в те же календарные периоды, что и повышающие тариф коэффициенты, предусмотренные пунктом 17 Правил поставки газа, и не являются в этом случае неустойкой, обеспечивающей исполнение обязательств, а относятся к элементу ценообразования, предусматривающего порядок оплаты газа, потребленного сверх договорного объема.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, отменяя судебные акты нижестоящих инстанций в части отказа в удовлетворении заявленных требований и удовлетворяя требование в полном объеме, исходил из того, что обязательное применение, предусмотренных в пункте 17 Правил поставки газа, повышающих тариф коэффициентов, относящихся к элементу ценообразования, не исключает установление неустойки как меры ответственности за несогласованное отступление от условий договора, что является ненадлежащим исполнением обязательства и в силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) влечет взыскание неустойки в виде штрафа или пени, определяемых законом или договором.

Суд также указал, что законодательством не установлена специальная ответственность покупателя газа за данный вид нарушения, в связи с чем стороны в договоре поставки газа вправе установить такую ответственность, определив размер штрафа как в процентном отношении к стоимостному выражению нарушенного обязательства, так и иным способом. Определение размера штрафа с привязкой его к части стоимости поставляемого товара не меняет правовую природу неустойки как способа обеспечения надлежащего исполнения обязательства. Предложение о включении их в текст договора обусловлено необходимостью исполнения покупателем принятых договорных обязательств, соблюдению дисциплины газопотребления, необходимостью пресечения несанкционированного отбора газа.

Между тем, судом кассационной инстанции не учтено следующее.

Приказом Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике от 29.11.2007 N 89 ООО "Кавказрегионгаз" включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" организациям - собственникам систем газоснабжения, поставщикам газа или уполномоченным ими организациям запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство, в том числе такие действия, как: навязывание потребителям газа условий договоров, не относящихся к предмету договоров; включение в договоры условий, которые ставят одного потребителя в неравное положение по сравнению с другими потребителями; нарушение установленного нормативными актами порядка ценообразования.

Тем самым, таким поведением может являться навязывание потребителю газа условий договора поставки газа, ущемляющих права контрагента, либо отказ (уклонение) газоснабжающей организации от изменения данных условий договора при обращении потребителя с такого рода требованием.

В соответствии со статьями 21 и 23 Федерального закона "О газоснабжении в Российской Федерации" цены на газ, тарифы на услуги по транспортировке газа и тарифы на услуги газораспределительных организаций подлежат государственному регулированию.

Как следует из пункта 1 Правил поставки газа положения, закрепленные в них, обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети.

Пунктом 5 Правил установлено, что поставка газа производится на основании договора, заключаемого между поставщиком и покупателем в соответствии с требованиями ГК РФ, федеральных законов, настоящих Правил и иных нормативных правовых актов.

Согласно пункту 12 Правил поставки газа поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

Из положений пунктов 15 и 17 Правил следует, что покупателю допускается отбирать газ в большем количестве, чем согласовано в договоре поставки газа. При этом стоимость сверхдоговорного объема газа и его транспортировка будет иной, нежели та, которая установлена в договоре за поставку газа в пределах согласованного объема газа.

В соответствии с пунктом 17 Правил при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

В пункте 3.5 Долгосрочного договора поставки газа с промышленными предприятиями от 01.08.2007 N 19-2-0074/08-12 предусмотрен "штраф за суммарный объем газа, выбранный покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки и рассчитывается следующим образом:

в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением штрафного коэффициента в размере 1,9 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего Договора;

в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением штрафного коэффициента в размере 1,5 к стоимости газа, рассчитанной в соответствии с пунктом 5.3.2 настоящего Договора.

В случае внесения изменения в пункт 17 Правил поставки газа в Российской Федерации в части отмены применения коэффициентов в размере 1,1 и 1,5 за перерасход газа Покупателем размер штрафного коэффициента вместо 1,9 и 1,5 устанавливается равным 3 в течение календарного года".

Согласно пункту 5.3.2 названного Договора фактическая стоимость газа, выбранного в месяце поставки газа, складывается из стоимости суммарных объемов газа, фактически выбранного покупателем сверх суточного договорного объема, за все сутки месяца поставки, которая рассчитывается по ценам на газ в соответствии с пунктами 5.1, 5.2 настоящего договора, определяющими порядок определения стоимости газа отобранного покупателем в пределах согласованных ими объемах с учетом коэффициентов 1,1 и 1,5, установленных согласно п. 17 Правил поставки газа в Российской Федерации.

Таким образом, за сверхдоговорное потребление газа упомянутым Договором устанавливаются следующие, повышающие стоимость поставляемого газа, коэффициенты;

в период с 15 апреля по 15 сентября - с применением штрафного коэффициента в размере 3 к стоимости газа;

в период с 16 сентября по 14 апреля - с применением штрафного коэффициента в размере 3 к стоимости газа.

Тем самым, спорное условие договора нарушает регулируемый названными Правилами порядок ценообразования.

Кроме того, как следует из части 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Поскольку Правилами поставки газа, положения которых являются обязательными для общества, устанавливается возможность потребителям отбирать газ сверх согласованных в договоре с поставщиком объемах, нарушений условий договора поставки газа в этой части нет. Следовательно, установление в договоре поставки газа неустойки за разрешенное сверхдоговорное потребление газа не соответствует статье 330 ГК РФ.

Таким образом, включение в договор условия о применении штрафных коэффициентов за потребление газа сверх договорного объема с 15 апреля до 15 сентября - 1,9; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5 является нарушением антимонопольного законодательства в виде навязывания невыгодных для контрагента условий договора.

Коллегия судей полагает, что постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.09.2008 по делу N А25-352/08-5 Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики подлежит пересмотру в порядке надзора в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как нарушающее единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

Учитывая изложенное и руководствуясь частью 4 статьи 299, статьями 300 и 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

 

определила:

 

1. Передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело N А25-352/08-5 Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики для пересмотра в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.09.2008.

2. Направить копии определения и заявления лицам, участвующим в деле.

3. Предложить лицам, участвующим в деле, представить в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отзывы на заявление о пересмотре судебных актов в порядке надзора до 16 марта 2009 года.

 

Председательствующий

судья

Е.И.АНДРЕЕВ

 

Судья

А.И.ЧИСТЯКОВ

 

Судья

М.Ф.ЮХНЕЙ