ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

НАДЗОРНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 12 марта 2007 года

 

Дело N 48-Д07-2

 

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

 

    председательствующего                          Свиридова Ю.А.,

    судей                                       Тонконоженко А.И.,

                                                     Яковлева В.К.

 

рассмотрела в судебном заседании от 12 марта 2007 года надзорную жалобу на приговор Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 5 октября 2004 года, которым

Н., <...>, несудимый,

осужден к лишению свободы:

по ст. 228 ч. 3 п. "а" УК РФ (в редакции ФЗ N 63 от 13 июня 1996 года) к 6 годам;

по ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ N 162 от 8 декабря 2003 года) к 1 году 6 месяцам.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 10 декабря 2004 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Челябинского областного суда от 25 января 2006 года приговор и кассационное определение в отношении Н. оставлены без изменения.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 10 июля 2006 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Н. о пересмотре состоявшихся судебных решений отказано.

Заслушав доклад судьи Тонконоженко А.И., мнение прокурора Кечиной И.А., полагавшей приговор изменить, освободить Н. от наказания по ст. 228 ч. 1 УК РФ, переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 3 п. "а" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "а" УК РФ, Судебная коллегия

 

установила:

 

Н. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства - 0,72 гр. героина, совершенном группой лиц по предварительному сговору, а также в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - 43,8 гр. марихуаны.

Преступления совершены 22 января 2004 года в г. Магнитогорске Челябинской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Н. выражает несогласие с вышеуказанными судебными постановлениями, считая, что он подлежал освобождению от уголовной ответственности по ст. 228 ч. 1 УК РФ в силу примечания к ст. 228 УК РФ (в редакции 1996 года), поскольку он добровольно сдал наркотическое средство - марихуану. Также указывает, что договоренности с Ш. на сбыт наркотиков у них не имелось, в связи с чем полагает, что его действия необходимо переквалифицировать с п. "а" ч. 2 ст. 228 на ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению.

Как следует из протокола личного досмотра Н. от 22 января 2004 года, Н. добровольно выдал имевшееся при нем наркотическое средство - марихуану.

Суд в приговоре указал, что в силу закона не может признать данные действия Н. добровольной выдачей наркотического средства, поскольку Н. был задержан в ходе проведения следственных действий "оперативная закупка", в связи с чем у него и были изъяты наркотические средства, т.е. как видно, суд сослался на примечание 1 к ст. 228 УК РФ, вступившей в действие с 11 мая 2004 года.

Между тем, суд не учел, что преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, Н. было совершено 22 января 2004 года, в период действия примечания к ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ N 63 от 13 июня 1996 года), согласно которому на признание добровольной сдачи наркотического средства как таковой не влияло то, что наркотические средства изымались при задержании этого лица или в ходе проведения следственных действий.

Кроме того, как видно из материалов дела, передача Н. наркотического средства - героина свидетелю Ж. была осуществлена в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов, после чего данное наркотическое средство у Ж. было изъято, т.е. соответственно, было изъято и из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах за действия, связанные с незаконным приобретением, хранением без цели сбыта марихуаны массой 43,80 грамма, совершенными 22 января 2004 года, Н. подлежит освобождению от наказания по ст. 228 ч. 1 УК РФ (в редакции ФЗ от 13 июня 1996 года) в соответствии с примечанием к этой статье.

Действия Н., связанные с незаконным сбытом героина 0,723 гр. Ж., совершенным 22 января 2004 года, следует переквалифицировать со ст. 228 ч. 3 п. "а" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "а" УК РФ.

В связи с внесенными изменениями из приговора подлежит исключению указание о назначении Н. наказания по совокупности преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 408 УПК РФ, Судебная коллегия

 

определила:

 

приговор Ленинского районного суда г. Магнитогорска Челябинской области от 5 октября 2004 года в отношении Н. изменить, по ст. 228 ч. 1 УК РФ освободить его от наказания.

Переквалифицировать действия Н. со ст. 228 ч. 3 п. "а" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 3 п. "а" УК РФ, по которой назначить пять лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Исключить указание о назначении Н. наказания по совокупности приговоров.

Определение судебной коллегии по уголовным делам Челябинского областного суда от 10 декабря 2004 года, постановление президиума того же суда от 25 января 2006 года в отношении Н. отменить.

 

Председательствующий

Ю.А.СВИРИДОВ

 

Судьи

А.И.ТОНКОНОЖЕНКО

В.К.ЯКОВЛЕВ