||  Судебная система РФ  ||   Документы Верховного суда РФ  ||   Документы Конституционного суда РФ  ||   Документы Высшего арбитражного суда РФ  ||  

||  ЮРИДИЧЕСКИЕ КОНСУЛЬТАЦИИ  ||  



 

ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 28 сентября 2011 г. N ВАС-11523/11

 

О ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ

ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Д.И. Дедов, судей С.В. Сарбаша, С.Б. Никифорова рассмотрела в судебном заседании открытого акционерного общества "Объединенная авиастроительная корпорация" (далее - корпорация) (Уланский переулок, 22, стр. 1, г. Москва, 101000) о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 02.11.2010 по делу N А40-79121/10-144-441, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.05.2011 по тому же делу, принятых по заявлению корпорации о признании недействительным предписания Федеральной службы Российской Федерации по финансовым рынкам (далее - ФСФР России) от 12.02.2010 N 10-БХ-04/2641.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен гражданин Панасюк Д.В.

Суд

 

установил:

 

решением Арбитражного суда города Москвы от 02.11.2010, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 и постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.05.2011, в удовлетворении заявленных корпорацией требований отказано.

В заявлении о пересмотре судебных актов в порядке надзора корпорация просит отменить оспариваемые судебные акты, считая, что ими нарушено единообразие в применении и толковании норм материального и процессуального права выразившееся в неправильном применении законодательства об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.

Изучив содержание заявления и оспариваемых судебных актов, коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, пришла к выводу о наличии оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для пересмотра в порядке надзора оспариваемых судебных актов.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции в ФСФР России поступило обращение гражданина Панасюк Д.В. с заявлением о возможных нарушениях законодательства Российской Федерации со стороны корпорации при приобретении более 30% акций открытого акционерного общества "Нижегородский авиастроительный завод "Сокол" (далее - общество).

При рассмотрении указанного обращения было установлено, что согласно приходной записи по лицевому счету корпорации с 19.02.2007 ее доля в уставном капитале общества составляет 38 процентов.

Согласно сообщению общества о существенном факте от 03.11.2009 доля обыкновенных акций общества, принадлежащих корпорации, составила 63,81 процентов от уставного капитала общества, включая 85,08 процентов от размещенных обыкновенных акций и 4,46 процентов привилегированных акций общества.

При данных обстоятельствах ФСФР России установила, что корпорации не направила акционерам общества обязательное предложение о выкупе акций в нарушение пункта 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), в связи с чем ФСФР России вынесло корпорации предписание от 12.02.2010 N 10-БХ-04/2641 об устранении допущенных нарушений и предоставлении соответствующих документов в ФСФР России.

Из объяснений корпорации, представленных ФСФР России следует, что корпорация создана Указом Президента Российской Федерации от 20.02.2006 N 140 "Об открытом акционерном обществе "Объединенная авиастроительная корпорация" (далее - Указ) путем внесения в качестве вклада Российской Федерации в уставный капитал корпорации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ включая общество, а также об обеспечении доли Российской Федерации в уставном капитале учреждаемого акционерного общества в размере не менее 75 процентов акций. Положения Указа реализованы Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.04.2006 N 224.

Согласно Указу Президента Российской Федерации от 03.02.2007 N 122 корпорация включена в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, доля Российской Федерации в уставном капитале корпорации составляет 90,01 процента.

Корпорацией в 2008 и 2009 годах проведена дополнительная эмиссия акций, что подтверждается изменениями в уставе корпорации, связанными с увеличением уставного капитала и регистрацией дополнительных выпусков акций приказами ФСФР России от 18.09.2008 N 08-2212/пз-и, от 18.08.2009 N 09-2523/пз-и и от 19.11.2009 N 09-3710/пз-и. Дополнительные акции корпорации направлены на приобретение акций общества и поддержание соответствующей доли Российской Федерации в уставном капитале корпорации в соответствии с требованиями Указа.

Не согласившись с вынесенным предписанием, общество обратилось в арбитражный суд.

Суд первой инстанции в качестве основания для выдачи предписания установил неисполнение обязанности корпорации по направлению обязательного предложения акционерам общества.

Доводы заявителя об отсутствии компетенции у Федеральной службы по финансовым рынкам проверены судом апелляционной инстанции и отклонены со ссылкой на соответствующие нормативные акты.

Доводы заявителя об отсутствии указанной обязанности в силу передачи акций общества между аффилированными лицами отклонены судами апелляционной и кассационной инстанций, исходя из того, что Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам. В данном случае суды поддержали позицию ФСФР России о том, что в силу статьи 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции) аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, однако Российская Федерация не относится к физическим и юридическим лицам.

Между тем судами апелляционной и кассационной инстанций не учтен правовой статус публичных образований в частноправовых отношениях, а также основания для направления обязательного предложения акционерам общества.

Согласно статье 124 Гражданского кодекса Российской Федерации Российская Федерация и другие публичные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. К данным субъектам гражданского права применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

Пунктом 1 статьи 84.2 Закона о АО предусмотрена обязанность приобретателя более 30 процентов общего количества акций открытого общества направить акционерам - владельцам остальных акций публичную оферту о приобретении у них таких акций (далее - обязательное предложение).

Цель данной нормы заключается в предоставлении миноритарным акционерам правовой защиты в связи с передачей другому независимому лицу контроля над принятием решений уполномоченными органами акционерного общества. Защита интересов миноритарных акционеров заключается в правовой неопределенности, которую влечет за собой смена контроля над обществом, в виде возможного изменения стратегии и основных направлений в деятельности общества.

В том случае, если контроль над обществом передается зависимому аффилированному лицу в рамках группы лиц вероятность существенного изменения стратегии отсутствует в связи с сохранением косвенного контроля прежнего контролирующего лица.

В силу статьи 4 Закона о конкуренции аффилированными лицами юридического лица являются лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющих уставный капитал данного юридического лица, а также юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющих уставный капитал данного юридического лица.

Применительно к обстоятельствам данного дела установлено, что Российская Федерация владеет обыкновенными акциями корпорации в размере 90,01 процентов уставного капитала. Передача корпорации обыкновенных именных акций общества осуществлена при создании корпорации Российской Федерацией путем внесения акций общества в уставный капитал корпорации. Из этого следует, что Российская Федерация и корпорация являются аффилированными лицами.

Применительно к указанным обстоятельствам пунктом 8 статьи 84.2 Закона о АО установлено, что требования об обязательном предложении не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам.

Аналогичные положения о защите интересов владельцев акций в случае смены контроля над компанией содержатся в пунктах 9, 10 Преамбулы и в статье 3 Директивы Парламента и Совета Европейского Сообщества от 21.04.2004 N 2004/25/EC о поглощениях.

Кроме этого, судами не учтено, что Федеральным законом от 03.11.2010 N 292-ФЗ пункт 8 статьи 84.2 Закона об АО дополнен случаями, на которые не распространяется требование об обязательном предложении:

- при приобретении акций в результате их внесения Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества, владельцем более 50 процентов обыкновенных акций которого является или становится в результате внесения такого вклада Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование;

- при приобретении акций, вносимых в оплату размещаемых путем закрытой подписки дополнительных акций открытого акционерного общества, включенного в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Президентом Российской Федерации.

Указанные случаи полностью соответствуют обстоятельствам приобретения корпорацией акций общества и делают невозможным исполнение предписания ФСФР России, сделанного в адрес корпорации, по направлению обязательного предложения акционерам общества по выкупу акций.

Учитывая отсутствие в судебной практике единообразия при решении вопроса об отнесении публичных образований к аффилированным лицам и руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд

 

определил:

 

1. Передать дело N А40-79121/2010-144-441 Арбитражного суда города Москвы в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 02.11.2010, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 20.05.2011 по тому же делу.

2. Направить копии определения, заявления и прилагаемых к нему документов лицам, участвующим в деле.

3. Предложить лицам, участвующим в деле, представить в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отзывы на заявление о пересмотре судебных актов в порядке надзора до 01 ноября 2011 года.

 

Председательствующий судья

Д.И.ДЕДОВ

 

Судья

С.В.САРБАШ

 

Судья

С.Б.НИКИФОРОВ

 

 




Электронная библиотека "Судебная система РФ" содержит все документы Верховного суда РФ, Конституционного суда РФ, Высшего Арбитражного суда РФ.
Бесплатный круглосуточный доступ к библиотеке, быстрый и удобный поиск.


Яндекс цитирования


© 2011 Электронная библиотека "Судебная система Российской Федерации"