ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 1 марта 2011 г. N ВАС-18248/10

 

О ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ

ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Балахничевой Р.Г., судей Воронцовой Л.Г., Ксенофонтовой Н.А., рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "Коннэкт" N 926/10 от 21.12.2010 о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2010 по делу N А40-153349/09-59-1124, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2010 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.09.2010 по тому же делу по иску открытого акционерного общества "Таттелеком", г. Казань (далее - общество "Таттелеком") к обществу с ограниченной ответственностью "Коннэкт", г. Москва (далее - общество "Коннэкт") о взыскании 633 990 рублей 28 копеек ежемесячных гарантированных платежей

 

установила:

 

Общество "Коннэкт" обратилось в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с заявлением о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 23.04.2010 по делу N А40-153349/09-59-1124, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2010 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.09.2010 по тому же делу.

Рассмотрев материалы дела и изучив доводы заявителя, судебная коллегия пришла к выводу, что заявление о передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Общество "Таттелеком" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу "Коннэкт" о взыскании 633 990 рублей 28 копеек ежемесячных гарантированных платежей за точки подключения за период с сентября 2008 года по 31 марта 2009 года.

Решением суда первой инстанции от 23.04.2010, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 06.07.2010, иск удовлетворен по тем мотивам, что обществом "Таттелеком" обществу "Коннэкт" оказаны услуги присоединения по договору от 08.08.2006 N 545/06, что подтверждается актами о технической готовности соединений к вводу в эксплуатацию, тем самым возможность пропуска трафика была установлена; требование об оплате ежемесячных гарантированных платежей основано на дополнительном соглашении от 01.03.2008 N 1 к договору.

Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 27.09.2010 названные судебные акты оставил без изменения с подтверждением содержащихся в них выводов.

В заявлении о пересмотре судебных актов в порядке надзора общество "Коннэкт" просит их отменить как принятые при неправильном применении норм материального права и нарушающие единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм материального и процессуального права.

Заявитель ссылается на то, что услуги по пропуску трафика на зоновом уровне в спорный период не были и не могли быть оказаны, поскольку сеть междугородной и международной связи общества "Коннэкт" не была еще полностью создана и введена в эксплуатацию в соответствии с требованиями законодательства в сфере связи; только 13.04.2009 общество завершило сдачу данной сети и получило разрешение на ее эксплуатацию в Дальневосточном федеральном округе.

В связи с этим заявитель полагает, что суды неправомерно взыскали гарантированные платежи, исходя из предоставленной обществу "Коннэкт" возможности оказания услуг по пропуску трафика вследствие самого факта присоединения его сети к сети общества "Таттелеком", тогда как их взыскание допускается лишь при условии, если услуги по пропуску трафика были оказаны фактически.

Общество "Коннэкт" также ссылается на то, что одни и те же суды при сходных обстоятельствах принимали решение об отказе в иске о взыскании гарантированных платежей.

Как установлено судом, между обществом "Таттелеком" и обществом "Коннэкт" заключен договор от 08.08.2006 N 545/06 о присоединении сетей электросвязи связи на зоновом уровне, в соответствии с которым общество "Таттелеком" оказало обществу "Коннэкт" услугу присоединения на зоновом уровне.

В соответствии с заключенным сторонами дополнительным соглашением от 01.03.2008 N 1 к указанному выше договору в случае, если стоимость услуг по пропуску трафика на зоновом уровне, оказанных Оператору связи в расчетном месяце, меньше величины ежемесячного гарантированного платежа за одну точку присоединения на зоновом уровне, умноженного на количество точек присоединения на зоновом уровне, то Оператор за услуги по пропуску трафика на зоновом уровне уплачивает сумму, рассчитываемую как ежемесячный гарантированный платеж за одну точку присоединения на зоновом уровне, умноженный на количество точек присоединения на зоновом уровне.

Ежемесячный гарантированный платеж на одну точку присоединения на зоновом уровне составляет с 01.03.2008 920 рублей без НДС и рассчитывается как цена за услугу зонового завершения вызова, определяемая существенными условиями присоединения к сети общества "Таттелеком", умножаемая на минимальный объем трафика в 1 000 минут, пропускаемого через одну точку присоединения в месяц.

Указанное дополнительное соглашение заключено на основании постановления Правительства Российской Федерации от 14.11.2007 N 776 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 19.10.2005 N 627 "О государственном регулировании цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования", утвердившего Правила государственного регулирования на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования (далее - Правила).

С учетом внесенных изменений пункт 17 Правил предусматривает, что оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, вправе в соответствии с установленными Федеральным агентством связи предельными ценами на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика устанавливать объем услуг по пропуску трафика (но не более 1 000 минут в месяц на одну точку присоединения, обеспечивающую возможность установления одновременно одного соединения), подлежащий гарантированной оплате потребителем услуг по пропуску трафика, если объем оказанных услуг в расчетном периоде меньше установленной величины.

Таким образом, взимание гарантированных платежей возможно, когда пропуск трафика между сетями взаимодействующих операторов открыт, поскольку Правила напрямую увязывают взимание операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, гарантированных платежей с фактом потребления услуг по пропуску трафика.

Изучение практики по данной категории споров на уровне федеральных окружных судов свидетельствует о том, что суды толкуют пункт 17 Правил как допускающий взимание гарантированной оплаты, если объем оказанных услуг по пропуску трафика в расчетном периоде имел место, но он меньше установленной величины.

Следует отметить, что Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 14.10.2010 по делу N А40-152809/09-131-656 Арбитражного суда города Москвы оставил без изменения судебные акты первой и апелляционной инстанций, вынесенные при аналогичных обстоятельствах, об отказе во взыскании гарантированных платежей со ссылкой на недоказанность оказания услуг по пропуску трафика.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает, что дело подлежит передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в целях формирования единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм материального права по данной категории споров.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

 

определила:

 

передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело N А40-153349/09-59-1124 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора решения от 23.04.2010, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2010 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.09.2010.

Направить копии определения, заявления и прилагаемых к нему документов лицам, участвующим в деле.

Предложить лицам, участвующим в деле, представить отзыв в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на заявление о пересмотре судебных актов в порядке надзора до 08.04.2011.

 

Председательствующий судья

Р.Г.БАЛАХНИЧЕВА

 

Судья

Л.Г.ВОРОНЦОВА

 

Судья

Н.А.КСЕНОФОНТОВА